试论对被执行人债权的执行
内容简介：
现代民法中，债权被认为是一种具有经济价值的财产，可以成为资本的体现和交易的客体。在当今世界经济领域，债权的证券化己经成为一种发展趋势。随着我国社会主义市场经济的迅速发展，债权也越发显现出其重要的地位和作用，而我国目前既无完备统一的债法，也无单独成典的强制执行法，在对被执行人债权的执行问题上，现行法律规范仅对执行到期债权作了原则性规定，由于范围狭隘，内容简疏，这些规定已不能适应新时期人民法院的执行工作。亟需进一步明确和完善。笔者现从债权类型入题，试对执行被执行人债权问题作一探讨。
现代民法中，债权被认为是一种具有经济价值的财产，可以成为资本的体现和交易的客体，许多市场经济发达的国家出现了债权证券化现象，使债权具有无因性、强制执行性和流通功能。我国人民法院的执行工作，绝大部分围绕着债权而展开，生效法律文书确定的内容要求执行的大部分是债权，在案件执行过程中对被执行人的财产采取措施，除了现金、存款、动产和不动产外，也有相当一部分是债权 ①。然而我国目前既无完备统一的债法，也无单独成典的强制执行法。在对被执行人债权的执行问题上，现行法律规范只在《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》（下称《民诉法适用意见》）和《最高人民法院关于法院执行工作若干问题的规定（试行）》（下称《执行规定》）中作了笼统的规定，虽然在一定程度上扩大了被执行人可供执行财产的范围，对缓解“执行难”起到了积极的作用。但因仅能执行到期债权，且在许多方面尚不完善，致使实践中做法不一、执行较乱。如何进一步扩展和明确被执行人可执行债权的范围，以适应社会主义市场经济条件下人民法院执行工作的需要，是当前法院执行工作中一个亟需研究和解决的课题。笔者现从债权的各种类型入题，试对被执行人债权的执行问题作一探讨，旨在抛砖引玉。
一. 债权的分类
债权是源于债而产生的请求特定人为特定行为的权利，指债权人按照合同的约定或依照法律的规定有权要求债务人为一定行为或不为一定行为。债权不同于物权，物权是指权利人直接对其所拥有的有形财产的绝对性的支配权，具有排他性和追及性，法院在执行中，可以直接对被执行人的有形物进行查封或扣押。而债权是债权人在债的法律关系中对债务人所享有的一种对人而非对物的相对性的请求权，一方面，它属于财产权的范畴，具有相容性、时限性和可代位清偿转让的特点；另一方面，债权又能以法律上的力为保障而受到法律保护。研究对债权的执行方式，首先应了解债权的类别，根据债权的法律性质、请求标的和所处状态，现对债权试作如下分类：
首先，根据债权的法律性质，可以把债权划分为未经依法确定的债权和已经依法确定的债权，在此把未经依法确定的债权称为自然债权，已经依法确定的债权称之为法定债权。
其次，根据债权的请求标的，可将债权区分为金钱请求权即金钱债权和非金钱债权；如再行细化，非金钱债权则又可根据标的特性分为物的交付请求权和行为请求权。
再次，根据债权所处状态，债权可分类为到期债权和未到期债权，未到期债权又称预期债权，当债权请求期届满时，预期债权则转化为到期债权。
对债权作上述分类的意义在于，法院的执行机构在对被执行人债权执行时，应根据债权的不同类别而采取相应的、适合的执行措施。
二. 执行被执行人债权的现行法律规范及缺陷
执行申请人对被执行人享有的债权属于金钱给付执行的一个措施，在金钱给付的执行中，要求被执行人给付一定的金钱，执行时可对被执行人的任何财产采取措施，包括现金、存款、动产不动产及其他财产权利，如股权、投资收益、知识产权等,同时也包括债权。债权本身即作为一项财产而存在，因此其可以通过转让而使债权人获得对价，可以用于抵销债权人向对方当事人所负的债务，可以用来作为担保（设定权利质）而取得贷款，还可以作为破产财产进行分配等等。除少数与人身密切相连的债权，如人身伤害赔偿请求权、养老金请求权等之外，大多数债权都可以成为执行标的。对被执行人债权的执行，《民诉法适用意见》第300条作了规定，被执行人不能清偿债务，但对第三人享有到期债权的，法院可依申请执行人的申请通知该第三人履行债务。该第三人如对债务无异议但又不按期履行，法院可以强制执行。《执行规定》第63条至69条也对此作了相应的规定。这些规定由于在制定过程中缺乏系统调研和充分论证，内容简疏，范围狭隘，尚存欠缺模糊之处。
（1）.异议期和履行期的重叠问题
从《执行规定》第61条看，第三人收到履行通知后的债务履行期和提出异议期都是15日，两个期间是完全重叠的，从法学理论分析，这一规定缺乏科学性和合理性。所谓第三人异议期，是指他在法律地位尚处不确定状态时行使抗辩权的期间，此时就要求其履行义务，既有失法律的严谨性，也不利于第三人行使抗辩权。根据民事法律关系当事人地位平等的原则，第三人在法律要求其履行债务时，和其它当事人一样，理应有权在一定期间内首先提出抗辩。因此，应将异议期和履行期分开设立，这样既能体现法律的公正，也有利于第三人充分行使抗辩权。
（2）.异议不审查制度的偏颇之处
在履行通知指定的期间内，如第三人提出异议，按照《执行规定》第63条，法院不得对第三人强制执行，对提出的异议不进行审查。虽然说执行机构不能对第三人提出的实体法上的异议进行审查，但在执行实践中，第三人往往利用此规定于收到通知时即向法院随意提出异议，致使法院不能对其执行，进而直接损害申请执行人的合法权益。因此，笔者认为在执行工作中不能机械的把审判权和执行权隔离开来，在坚持“审执分立”防止滥用执行权的同时，也须制定必要的法律规范以防止第三人滥用异议权。
（3）.对被执行人债权执行范围的狭隘性
在《民诉法适用意见》和《执行规定》中，仅根据债权的代位清偿特点规定了对到期债权的执行，未规定基于债权可转让特点的执行措施，对预期债权如何执行也未涉及，这种规定是比较狭隘的。实际上债权自其发生之时就作为一种现实的权利而存在，已具有广泛的流通性，能在民事主体之间转让而不失其经济上的价值。在市场经济发达国家，财产的流通已不限于实物的流通，还包括观念上的流通，而其流通的形式，便是债权的转让②。近现代各国民法均承认债权原则上可以转让③，我国民法通则第91条也规定合同一方当事人可以将合同中的权利、义务全部或部分转让给第三人。因此，如果申请执行人表示同意，基于债权的可转让性，完全可以采取对债权本身进行转让的方法进行执行。而就预期债权而言，债权人与债务人之间的债权债务关系己经现实存在，只不过在债权请求期届满前，债权人不得现实的请求债务人履行债务，债权人如请求期前履行，债务人可以提出债务未届清偿期的抗辩对抗债权人的请求，但不得主张债权不存在或者债权尚未生效，因此，这里只存在一个债权行使期的问题。案件执行中对预期债权予以冻结，禁止第三人向被执行人履行，并不损害第三人的“债务期限利益”。如只能执行到期的、现实的债权，而把将来的、不确定的以及附条件或期限的债权排除在可执行债权之外，对申请执行人将十分不利，被执行人和第三人完全可能恶意串通，采取提前清偿、减免债权数额、转让债权给他人等方法损害申请执行人利益。因此，对被执行人预期债权采取控制性执行措施，对保障申请执行人合法债权得以实现，是十分必要的。《执行规定》第51条规定对被执行人在有关企业中的预期收益可以采取先禁止收取、支付和转让，到期后再由法院直接提取的措施，实质上就是一种对特定的预期债权的执行。
三. 执行被执行人债权的法律完善
纵观各国的民法理论，大多设立有债的担保制度、违约责任制度及债的保全制度，分别从事前保障、事后保障和自然债权人的代位权、撤销权等多方面予以规定，均把确保债权实现、保护交易安全放在重要地位。我国现有的关于债权执行方面的法律规范，通过执行实践，其不足和缺陷日渐显现。笔者认为，应尽快针对被执行人的整个债权，制定出较为系统的、统一的、操作性强的执行规范，以进一步完善民事执行法律制度。现将如何执行被执行人债权的初步构想分述如下。
（一）对被执行人自然债权的执行
被执行人的自然债权，是指被执行人对第三人享有的尚未经依法确定的债权，它表现为到期债权和预期债权两种状态。根据自然债权的未确定性，对其执行可按照以下程序进行：
（1）对自然债权的冻结
债权的冻结是指对债权人和债务人之间债权债务关系的一种固定，在台湾也叫“债权扣押”，有的法律规范还称之为“禁止支付”，这是一种控制性措施，与有形财产的查封或扣押相类似。债权一经依法冻结，被执行人即无权自主要求第三人履行，无权自主处分该债权，第三人也不能自行按期或提前清偿该债务，如要求偿付，法院则可对其偿付的财物或价款予以提存。和《执行规定》中发出履行通知的条件相类似，冻结被执行人的债权也应具备一定的条件。
首先是被执行人不能清偿债务。这里所说不能清偿，既包括被执行人没有财产而无力清偿，也包括被执行人的财产不足以清偿，只要被执行人无现金、存款可以执行，或其有动产、不动产但不适于、不方便执行，或虽有部分财产但不足清偿其所欠债务，即可认定为不能清偿。至于对动产、不动产及债权的执行顺序，现有法律并未明确规定，应本着有利于实现申请人权益的原则进行。
其次是对第三人享有到期的或预期的合法债权。债权的合法性是对该债权执行的必备条件，若被执行人对第三人不享有合法债权，如赌博之债，买卖婚姻之债等非法之债，则不属可执行的债权。对到期债权而言，因偿付期届满己可收回，故在冻结后可立即进行债权的确定和变价；而预期债权因未到偿付期限，对其只能先行采取控制性的冻结措施，待债权到期后再进行变价。
第三是需申请执行人的申请。有些观点认为申请不是一个必要的条件，不应过分重视申请的形式，在《执行规定》中也规定发出履行通知可以由被执行人申请。但笔者认为在债权冻结中，申请执行人的申请是一个不可缺少的要件，这是因为除了申请执行人对被执行人享有债权外，可能还有其他人也对被执行人享有债权，如果不是由申请执行人申请，而是根据法院在办案中发现或者由被执行人提供，就对被执行人的债权予以执行，并且由申请执行人承受执行所得利益，对被执行人的其它债权人而言，就显的不够公平。但如果是申请执行人知道这个债权且对执行这个债权提出了申请，在这种情况下执行就不会产生不公平的问题。《执行规定》第61条规定可由被执行人提出申请，更为适当的做法应是被执行人主动把自己享有的债权向法院申报，法院在收到报告后及时告知申请执行人，如申请执行人要求对此债权执行，由其先向法院提出申请，再予以执行。《民诉法适用意见》第300条没有规定可由被执行人提出申请，笔者认为就是基于上述考虑。
（2）第三人对债权债务关系的确定
执行被执行人的债权，必然要涉及第三人，即被执行人的债务人。在冻结债权通知向第三人和被执行人发出后，则应进行第三人对债权债务关系的确定程序。具体的说，当债权冻结通知直接送达给第三人后的一定期限内，第三人应如实提供有关其与被执行人之间的债权债务情况，包括有关债权是否存在异议、有无设定担保，是否被其它法院冻结以及其他与执行有关的重要情况等。如果第三人对被执行人主张的债权提出质的异议，即认为债的关系不存在，法院则不能强制执行。在执行程序中对这种异议不进行审查，申请执行人如认为第三人提出的异议没有理由，可以在异议人提出异议后一定期限内，向法院提起代位诉讼，法院则相应将对债权的冻结转为诉讼保全措施；如申请执行人不提起代位诉讼，法院则应解除对该债权的冻结。
第三人如在法定期限内不作报告或说明，或虽承认债权的存在，但又提出自己无履行能力或其与申请执行人无直接法律关系的异议，此种情况下，可视为被执行人的债权己经确定；第三人如对被执行人债权提出量的异议，即一部分承认，一部分否认或有异议，则债权在其承认的数额范围内视为确定，法院可以对这部分确定的债权予以执行。
（3）对确定债权的变价
内蒙古自治区公共安全技术防范管理条例
内蒙古自治区人大常委会
内蒙古自治区公共安全技术防范管理条例
（2007年4月3日内蒙古自治区第十届人民代表大会常务委员会第二十七次会议通过根据2012年3月31日内蒙古自治区第十一届人民代表大会常务委员会第二十八次会议《关于修改部分地方性法规的决定（五）》修正）
第一章总则
第一条 为加强安全技术防范管理，维护公共安全和社会治安秩序，保护公民、法人和其他组织的合法权益，根据国家有关法律、法规，结合自治区实际，制定本条例。
第二条 在自治区行政区域内从事公共安全技术防范产品(以下简称技防产品)的生产、销售和公共安全技术防范系统(以下简称技防系统)的设计、施工、监理、维护、使用、验收等活动，以及对上述活动的管理，适用本条例。
第三条 本条例所称公共安全技术防范，是指以运用技防产品、构建技防系统为手段，结合运用相关科技手段，发现、预防、制止违法犯罪和治安事故，维护社会公共安全的活动。
本条例所称技防产品，是指用于防入侵、防盗窃、防抢劫、防破坏、防爆安全检查等列入国家有关部门颁布的《安全技术防范产品目录》的专用产品。
本条例所称技防系统，是指运用技防产品以及其他相关产品所构成的入侵报警系统、视频安防监控系统、出入口控制系统、防爆安全检查系统等；或者由这些系统为子系统组合或者集成的电子系统或者网络。
第四条 各级人民政府应当加强对公共安全技术防范工作的领导，将其纳入社会治安综合治理目标管理范围，督促有关部门做好公共安全技术防范工作。
第五条 旗县级以上公安机关负责本行政区域内公共安全技术防范工作的规划、管理、指导和监督。
质量技术监督、工商行政管理、建设、规划等行政部门在各自职责范围内依法做好公共安全技术防范工作。
第六条 机关、团体、企业事业单位以及其他组织应当在公安机关指导监督下，做好本单位的公共安全技术防范工作。
第二章技防产品或者技防系统的安装
第七条 下列场所和部位应当安装符合标准的技防产品或者技防系统：
(一)广播、电视、电信、邮政等系统的重要部位；
(二)国防科技工业重要产品的研制、生产场所；
(三)金融机构的金库、营业场所及其重要部位以及货币押运车辆等；
(四)民用机场、大型车站以及道路交通的重要部位；
(五)重要物资仓库和粮库；
(六)研制、生产、销售、储存危险物品的场所或者实验、保藏传染性菌种、毒种单位的重要部位；
(七)大型能源动力设施、水利设施和城市水、电、燃油（气）、热力供应设施；
(八)星级饭店、大型娱乐场所的主要出入口和主要通道；
(九)博物馆、档案馆、重点文物保护单位以及存放有重要物品的纪念馆和展览馆等场所；
(十)其他旗县级以上人民政府确定的治安保卫重点单位的相关场所或者部位。
第八条 国家机关、大型企业、中小学校、较大规模的居民住宅区的重要部位以及其他人员聚集的公共场所等，根据实际情况安装符合标准的技防产品或者技防系统。
第九条 任何单位、个人安装技防产品或者技防系统，应当符合维护公共安全，保护公民、法人和其他组织合法权益的有关规定。
第十条 旗县级以上公安机关负责规划、指导本辖区报警网络系统的建设。安装公共安全技术防范报警装置的单位应当与当地公安机关或者保卫部门联网，形成多级报警联网网络。
第十一条 技防产品和技防系统的使用单位，应当建立落实公共安全技术防范装置的使用、维护制度，保障技防产品、技防系统的正常运行。
第十二条 任何单位、个人不得向安装技防产品或者建设技防系统的单位、个人指定技防产品的品牌、销售单位、安装单位和技防系统的设计单位、施工单位、维修单位。
第三章技防产品的管理
第十三条 技防产品的管理实行工业产品生产许可证制度或者安全认证制度；对未能纳入工业产品生产许可证制度、安全认证制度管理的技防产品，实行生产登记制度。对生产同一类技防产品的管理，只适用其中一种制度。
实行工业产品生产许可证制度和安全认证制度的技防产品的管理，按照国家有关规定执行。
第十四条 生产实行生产登记制度的技防产品的企业，应当持下列材料向所在地盟、设区的市级公安机关提出申请，由自治区公安机关批准：
(一)生产登记申请书；
(二)营业执照；
(三)符合法定要求的产品标准；
(四)法定检验机构出具的产品检验报告或者鉴定证明。
第十五条 盟、设区的市级公安机关应当自收到生产企业的申请材料之日起十个工作日内完成初审。初审合格的，报送自治区公安
机关复审；初审不合格的，退回申请并书面说明理由。
自治区公安机关应当在接到报送的申请材料之日起五个工作日内完成复审。复审合格的，作出批准登记决定，填发生产登记批准书，并将批准书送盟、设区的市级公安机关，由其通知申请人；复审不合格的，做出不批准登记决定，并将不批准登记决定和理由书面 通知盟、设区的市级公安机关，由其通知申请人。
第十六条 销售技防产品的单位或者个人，应当向当地旗县级公安机关登记，并提供下列资料的复印件：
(一)技防产品的工业产品生产许可证证书或者安全认证证书或者生产登记批准书；
(二)产品质量检验合格证明；
(三)营业执照及售后服务承诺。
第十七条 销售技防产品的单位或者个人，应当建立进货验证制度，不得销售无产品质量检验合格证明，无工业产品生产许可证证书或者安全认证证书或者生产登记批准书的技防产品。
第四章技防系统的管理
第十八条 依照本条例规定，需要安装技防系统的，应当执行国家有关标准。
新建、改建、扩建的建设工程，需要安装技防系统的，建设单位应当将技防系统与建设工程综合设计、同步施工、独立验收。
技防系统的设计方案按照国家有关规定应当经过论证的，由建设单位会同公安机关组织设计单位、施工单位以及技术专家进行方案论证。
技防系统建成后，由公安机关委托具有检验资格的检测机构进行系统检测；检测通过后，建设单位应当会同公安机关组织验收。
技防系统验收不合格的，不得投入使用。
第十九条 技防系统按照风险等级和投资额实行分级管理。国家已发布风险等级和防护级别的，按照有关规定执行。
第二十条 从事技防系统的设计、施工、监理和维修的单位应当具备法律、法规规定的条件，并向自治区公安机关备案。
第二十一条 自治区公安机关应当定期将从事技防系统的设计、施工、监理和维修单位的备案名录向社会公布。
第二十二条 技防系统工程的发包人不得将技防系统工程发包给不符合国家规定条件的单位或者个人设计、施工、维修。
第二十三条 技防系统的设计、施工、监理、检测、验收、维修、建设和使用单位应当妥善保管技防系统的设计图纸及相关资料，建立安全保密制度，加强对技防系统涉密人员的教育和管理。
设计、施工、维修和操作技防系统的人员应当经过公共安全技术防范专业培训。
第二十四条 任何单位和个人不得有下列行为：
(一)破坏技防系统的运行程序和记录；
(二)擅自改变技防系统的主要用途和范围；
(三)泄露技防系统的秘密；
(四)非法使用技防系统的记录资料；
(五)伪造、变造、涂改技防产品或者技防系统的有关证书；
(六)影响技防系统使用的其他行为。
第五章法律责任
第二十五条 违反本条例第七条规定，应当安装技防产品或者技防系统而未安装的，由旗县级以上公安机关责令限期改正；逾期不改正的，对单位处5000元以上1万元以下罚款；造成严重后果的，对单位处1万元以上3万元以下罚款，对单位负责的主管人员和其他直接责任人员由有关部门依法给予处分。
第二十六条 违反本条例第十四条、第十七条规定有下列行为之一的，由旗县级以上公安机关没收非法技防产品和违法所得，并处1000元以上5000元以下罚款：
(一)未取得生产登记批准书，擅自生产实行生产登记制度的技防产品的；
(二)销售实行生产登记制度的技防产品，但该产品未经公安机关批准生产登记的。
第二十七条 违反本条例第十六条规定，应当登记而未登记的，由旗县级以上公安机关责令限期改正。
第二十八条 违反本条例第十八条第五款规定，技防系统经验收不合格而投入使用的，由旗县级以上公安机关责令改正，并对建设单位处5000元以上1万元以下罚款。
第二十九条 违反本条例第二十条规定，应当备案而未备案的，由旗县级以上公安机关责令限期改正。逾期不改正的，处1000元以上5000元以下罚款。
第三十条 违反本条例第二十四条规定的，由旗县级以上公安机关对单位处5000元以上2万元以下罚款，对个人处1000元以上5000元以下罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十一条 非法安装、使用技防产品、技防系统，侵害公民、法人和其他组织合法权益的，由公安机关责令改正。造成损害的，依法承担民事责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十二条 公安机关及其工作人员违反本条例规定滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊，有下列行为之一的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；给当事人造成损失的，依法予以赔偿；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）指定技防产品的品牌、销售单位、安装单位和技防系统的设计单位、施工单位、维修单位的；
（二）滥用审批权限的；
（三）不履行或者不及时履行职责、发现违法行为不予查处的；
（四）利用职务便利收取他人财物或者获取其他利益的；
（五）罚没款物不出具正式票据的；
（六）贪污、挪用罚没款物的；
（七）其他利用职务便利侵犯公民、法人和其他组织合法权益的。
第六章附则
第三十三条 本条例自2007年7月1日起施行。2001年10月11日自治区人民政府颁布的《内蒙古自治区社会公共安全技术防范管理办法》同时废止。