政府采购竞争性谈判制度的“黑洞”
发表时间：2005年10月18日 10:25
来源：http://finance.sina.com.cn 中国经济时报

　　谷辽海

　　竞争性谈判? Ｎｅｇｏｔｉａｔｅｄ ｐｒｏｃｅｄｕｒｅｗｉｔｈｃｏｍｐｅｔｉｔｉｏｎ?是指采购人或采购代理机构通过与多家供应商进行谈判，最后从中确定最佳的成交供应商。这是联合国国际贸易法委员会《货物、工程和服务采购示范法》（以下简称《示范法》）所规定的非招标程序的采购方法之一，也为我国的《政府采购法》所移植。

　　根据我国财政部统计，2004年采用竞争性谈判采购方式进行政府采购的规模为225．6亿元，占采购总规模的10％。可见，竞争性谈判采购方法也广泛应用于我国公共采购领域。但是，财政部并未将工程领域里的竞争性谈判采购规模纳入到统计数据中。换言之，我国通过竞争性谈判采购方式进行政府采购的规模远远超过财政部的统计数据。

　　由于我国政府采购招标程序的缺位，许多政府采购中心和招标公司都热衷于采取竞争性谈判采购方法。然而，《示范法》严谨的适用条件及其操作规程并未为我国立法所全部采纳，从而导致我国公共采购领域在适用这一采购方法时存在着太多的“猫腻”。下面，我们还是从一个竞争性谈判的政府采购案例说起。

　　2004年9月28日，福建省泉州市财政局对投诉人泉州市无线电五厂、深圳市正海现代实验室设备有限公司、上海卓越睿新电子有限公司与被投诉人泉州云锋招标有限公司、泉州师范学院“语音学习系统设备及其服务”项目竞争性谈判的政府采购纠纷作出废标处理决定。其主要内容为：招标公司在采购过程中没有严格依照谈判文件规定按抽签结果的顺序对样机进行演示；评委在评审前临时又增加了演示分40分；大部分评委在评审过程中没有对供应商的报盘文件进行详细的阅读，就凭“印象”打分。出现在这起案件中的现象在我国政府采购实践中非常普遍。从中我们可以发现，现行法律所规定的竞争性谈判制度还存在着巨大的“黑洞”。其主要表现是竞争性谈判方式的适用情形太多，操作程序过于简陋，具体分析如下。

　　首先，法律赋予采购主体太多的选择权。我国《政府采购法》第三十条规定了货物和服务通过竞争性谈判方式采购的适用条件，虽然只罗列了四种法定情形，但实际上包括了13种法定情形，即：（1）公开招标后没有供应商投标；（2）邀请招标后没有供应商投标；（3）公开招标后没有合格的货物和服务；（4）邀请招标后没有合格的货物和服务；（5）重新公开招标未能成立的；（6）重新邀请招标未能成立的；（7）货物或服务的技术复杂，不能确定详细规格的；（8）货物或服务的性质特殊，不能确定详细规格的；（9）货物和服务的技术复杂，不能确定具体要求的；（10）货物和服务的性质特殊，不能确定具体要求的；（11）采用公开招标所需时间不能满足用户紧急需要的；（12）采用招标邀请招标所需时间不能满足用户紧急需要的；（13）货物或服务不能事先计算出价格总额的。

　　只要具备前述条件之一，就可以选择这一采购方式。实践中，出现第1至第6情形而选择竞争性谈判采购的不多见。余下的七种情形，均系采购主体任意选择的法定理由。笔者认为，过多的选择空间，太大的自由度，必然会导致公共采购过程中更多的“猫腻”。而《示范法》在适用这种采购方法有非常严格的限制条件，比我国立法要严谨。

　　其次，采购程序存在着太多的漏洞和缺陷。我国《政府采购法》只有第三十八条规定了竞争性谈判的采购程序，其它的条款再也看不到相关的规定。财政部2004年8月颁发了《政府采购货物和服务招标投标管理办法》，但对于竞争性谈判，至今没有出台相应的行为规范。由此而来，采购程序中的黑箱操作自然不可避免。我们从前面所介绍的案件可见一斑。程序方面所存在的主要问题是：其一，谈判专家无法站在第三方的公正立场来比较、评估适格供应商。为保证采购程序的公平和公正，我国法律规定，谈判小组的专家不得少于谈判成员总数的三分之二。但没有规定专家需要具备什么样的条件，应该由谁来聘请，由谁支付报酬。实践中，正如与《招标投标法》的评标专家制度所存在的缺陷一样，所有的谈判专家都是由招标公司或采购中心聘请的，由委托人承担所有费用的。因此，在选择成交供应商时，专家们是不可能违背委托人意志的。其二，谈判文件没有法定要求。实践中，竞争性谈判往往有许多次，每次的谈判文件，哪些内容是必须确定的，法无明文规定。其三，每次的报价文件或开盘文件的启封程序没有法律规定。现行法律没有规定开启每一个谈判供应商报价文件的法律程序，也没有规定无利害关系人进行现场监督的程序。其四，没有法定的评审打分标准。实践中，给供应商打分的随意性和主观性都非常大，正如前述案件所介绍的，临时增加分数、任意更改标准的现象非常普遍。其五，法律没有明确规定谈判顺序。其六，《最终报价文件》无确定的最后报价。实践中，最终谈判文件的递交时间受较多的人为因素影响，往往变化无常，导致最终报价的不确定性。其七，确定成交供应商的依据主观性太强。报价最低在竞争性谈判过程中往往还不是最终取胜的理由，仍然需要采购人或者采购代理机构聘请的专家来确定，而受聘的专家最终还是需要对委托人言听计从的。

　　综上所述，我国《政府采购法》所规定的竞争性谈判采购方式不论是立法还是实践都存在不容忽视的问题，亟须引起立法部门的重视。（22）



（注：本文作者谷辽海为北京市辽海律师事务所主任、高级律师）

财政部 农业部


财政部、农业部关于印发《商品瘦肉型猪基地补助费使用管理办法》的通知
1996年6月6日，财政部、农业部

各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）、农牧（农业、畜牧）厅（局）：
自1986年以来，全国商品瘦肉型猪基地建设，在财政部门的大力支持和农牧部门的积极努力下，得到了迅速发展，并为推动全国生猪生产的发展，丰富城镇居民的“菜篮子”，保障市场副食品供应发挥了重要作用。为了进一步加强商品瘦肉型猪基地补助费的使用管理，保证基地建设“九五”期间再上新台阶，财政部和农业部联合制定了《商品瘦肉型猪基地补助费使用管理办法》，现印发给你们，请遵照执行。

附件：商品瘦肉型猪基地补助费使用管理办法

一、总 则
第一条 为了进一步加强商品瘦肉型猪基地补助费的使用管理，提高基地建设质量和效益，特制定本办法。
第二条 商品瘦肉型猪基地补助费（以下简称“补助费”）是中央财政支持商品瘦肉型猪生产的专项资金，必须专款专用。
第三条 基地建设应以市场为导向，以科技进步为动力，以提高全国商品瘦肉型猪生产水平和供应水平为目的。

二、资金使用范围
第四条 补助费主要用于生猪主产区商品瘦肉型猪基地良种繁育体系和综合服务体系等方面的支出。包括购置种猪，完善种猪场、配种站、供精站、测定站，技术推广，疫病防治，小型饲料加工和供应，以及产后服务体系建设等补助性支出。
第五条 补助费不得用于机构、人员经费以及其他与基地建设无关的基本建设支出。

三、资金管理方式
第六条 补助费实行项目管理，各级畜牧行政机关要充分发挥业务主管部门的作用，制定目标管理责任制，使资金发挥最大效益；财政部门要对资金进行监督管理。
第七条 商品瘦肉型猪基地资金的筹集应坚持地方自筹为主，中央适当补助的原则，各级地方财政要安排相应的配套资金。中央、省、地县的资金比例不低于1∶1∶1。

四、基地选择的原则和条件
第八条 基地建设将根据全国生猪生产的区域特点，布局主要集中在生猪主产区和生产新区，适当兼顾大中城市郊区和大型工矿区，选择当地政府对商品瘦肉型猪生产重视，群众养猪积极性高，具备较好的基础设施和服务体系的县（或市、区等县级行政区，下同），并分为新建和续建基地。
第九条 申请新建基地的县应具备以下条件：
1．生猪出栏率不低于全国平均出栏率；
2．年生猪出栏南方达到40万头、北方25万头；或按农业人口计算，人均出栏猪0．5头以上；
3．外调生猪（指调出本县的生猪，下同）占出栏生猪的百分比不低于40％。
第十条 申请续建基地的县应具备以下条件：
1．必须通过省级验收，验收标准要严格执行“全国商品瘦肉型猪基地县验收标准”的要求；
2．生猪出栏率不低于全国基地县平均出栏率；
3．年生猪出栏南方达到45万头、北方30万头；或按农业人口计算，人均出栏猪0．7头以上；
4．外调生猪占出栏生猪的百分比不低于50％。

五、基地的报批程序及要求
第十一条 申请基地的县首先由畜牧部门进行项目论证认可，并商同级财政部门后联合向省级畜牧部门、财政部门提出项目建议书。项目建议书包含以下内容：
1．基本情况：本地自然概况、农牧业生产情况、农业人口人均养猪头数、外调商品猪数量（如有外贸出口应另注明）、畜牧兽医服务体系情况、畜产品加工、流通等与基地建设有关的情况，同时填制“申报商品瘦肉型猪基地县基本情况表”。
2．基地建设的内容及资金需求计划，资金筹措方案。
3．预期效益分析，包括社会效益和经济效益。
4．基地建成后将完成或达到的指标，包括农业人口人均出栏猪数量、生猪全年出栏、年末存栏、出栏率、猪肉产量、年外调猪数量等。
第十二条 项目建设书经省级畜牧主管部门和财政部门审查合格后，联合上报财政部、农业部。
第十三条 项目建议书经农业部、财政部共同审查、确定后，由财政部下达项目经费至各省（自治区、直辖市及计划单列市）财政厅（局），并抄送农牧（农业、畜牧）厅（局）。

六、基地的检查、验收和管理
第十四条 基地建成后，由基地县向省级畜牧主管部门提出验收申请，省级畜牧主管部门根据农业部、财政部颁发的“全国商品瘦肉型猪基地县验收标准”，会同省级财政部门一起组织管理人员和技术专家进行验收，并将验收结果及有关情况进行总结。
第十五条 各省级财政部门、畜牧主管部门每年2月28日之前应将“申报商品瘦肉型猪基地县基本情况表”、“商品瘦肉型猪基地建设情况统计表”和总结材料、项目建议书同时上报财政部、农业部。
第十六条 农业部将会同财政部不定期地对基地县进行抽查，对不合格的，取消其基地县称号。

七、附 则
第十七条 本办法由财政部、农业部负责解释。
第十八条 本办法自发布之日起执行。